第八章 诉讼代理人

一、复习建议

本章是内容简单，历年考试中所占分值较少，建议学员把握重要知识点即可。从题型来讲包括单项选择题、多项选择题、名词解释、简答题。

二、本章重要知识点

第一节 诉讼代理人概述

一、诉讼代理人的概念与特征★（选择题、名词解释、简答题）

诉讼代理人，是指依照代理权，以当事人名义代为实施或接受诉讼行为，从而维护该当事人利益的诉讼参加人。（名词解释 2006年10月、2008年1月、2011年1月）

诉讼代理人具有下列特征：（简答题 2007年1月、2009年1月）

1、诉讼代理人必须具有诉讼行为能力

2、诉讼代理人必须在代理权限范围内进行诉讼活动

3、诉讼代理人必须以被代理人名义进行诉讼活动

4、诉讼代理的法律后果直接归属于被代理人

5、诉讼代理人在同一案件中只能代理一方当事人进行诉讼

6、诉讼代理人是相对独立的诉讼参加人

「例题」下列关于诉讼代理人特点的表述，正确的是（ ） （2009年10月单选题）

A.诉讼代理人以自己的名义进行诉讼

B.诉讼代理人必须具有诉讼行为能力

C.诉讼代理人与被代理人具有相同的诉讼地位

D.诉讼代理的法律后果由诉讼代理人与被代理人共同承担

「答案」B

「解析」诉讼代理人的特点

二、种类

1、法定代理

2、委托代理

第二节 法定诉讼代理人

一、法定诉讼代理人的概念和特征★

法定诉讼代理人，是指根据法律规定代理无诉讼行为能力的当事人进行诉讼活动的人。法律赋予法定诉讼代理人的权限，称为法定诉讼代理权。

法定诉讼代理人有以下几个特征：

1、法定诉讼代理人的代理权源于法律的直接规定

「例题」法定诉讼代理人的代理权是源于（ ） （2007年1月单选题）

A.当事人的授权 B.法定代理人的授权

C.法律的直接规定 D.人民法院的直接指定

「答案」C

「解析」法定代理人的代理权来源于法律的直接规定

2、法定诉讼代理人代理的对象仅为无诉讼行为能力人

3、法定诉讼代理人的范围限于对当事人享有亲权和监护权的人

4、法定诉讼代理人的代理权既是一项权利，又是一项义务

三、法定诉讼代理权的取得和消灭

（一）取得

法定诉讼代理权源生于民事实体法所规定的亲权或监护权。

（二）消灭

1、法定诉讼代理人死亡或丧失诉讼行为能力。

2、被代理的当事人取得或恢复了诉讼行为能力。

3、法定诉讼代理人丧失了对当事人的亲权或监护权。

4、被代理的当事人死亡。

「例题」不属于法定诉讼代理人代理权消灭的原因是（ ） （2006年10月单选题）

A.法定诉讼代理人丧失诉讼行为能力

B.法定诉讼代理人辞去代理职务

C.法定诉讼代理人丧失了对被代理人的监护权

D.被代理人取得诉讼行为能力

「答案」B

「解析」法定代理权消灭的原因

第三节 委托诉讼代理人

一、委托诉讼代理人的概念和特征

委托诉讼代理人，又称意定代理，是指接受当事人、法定代理人、诉讼代表人或法定代表人的授权委托，代为进行诉讼活动的人。

特征：

1、委托诉讼代理权的产生是基于委托人授予代理权的意思表示

2、诉讼代理的事项和代理权限一般由委托人自行决定

3、委托人和受托人都具有诉讼行为能力

「例题」基于当事人授权而享有诉讼代理权的人是（ ） （2006年1月单选题）

A.委托代理人 B.法定代表人

C.指定代理人 D.法定代理人

「答案」A

「解析」委托代理人的概念

二、委托代理人的范围

律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或当事人所在单位推荐的人、经法院许可的其他公民。

三、委托诉讼代理人的代理权限

委托诉讼代理人可分为：

一般授权——委托诉讼代理人仅享有纯程序性质的诉讼权利。

特别授权——委托诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉和上诉。属于特别授权的，应将特别授权的事项和权限在委托授权书中载明。

注意：根据《民诉意见》第69条的规定，授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，仍视为一般授权，委托诉讼代理人也无权代为实施上述诉讼行为。

「例题」代理权限为一般授权的委托诉讼代理人，可以（ ） （2006年10月单选题）

A.提起上诉 B.反诉

C.申请回避 D.申请和解

「答案」C

「解析」一般授权中，委托诉讼代理人仅享有纯程序性质的诉讼权利

10、（多选题）下列关于民事诉讼中的法定代理人与委托代理人的表述，哪些是正确的？（ ）

A、委托代理人的诉讼权利不可能多于法定代理人

B、法定代理人可以是委托代理人的委托人

C、法定代理人的被代理人是无诉讼行为能力的当事人

D、委托代理人的被代理人是有诉讼行为能力的当事人

答案：ABCD

解析：委托代理人的诉讼权利小于等于被代理人，法定代理是一种全权代理，故委托代理人的诉讼权利不可能多于法定代理人。法定代理人可以授权委托代理人。法定代理人代理无诉讼行为能力的当事人进行诉讼活动的人。委托代理中，委托人和受托人都应具有诉讼行为能力。故ABCD正确。

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