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自考07年“中国法制史”讲义：中国历代刑事法制

一、罪名

1.昏、墨、贼、杀（夏）

2.寇攘奸宄（西周）

3.五过之疵：审判官在五等过失免人之罪时所出现的五种弊病：惟官（旧僚属）惟反（恩人）惟内（亲属）惟货（行贿）惟来（故交），从而把不该开脱的人开脱了，这要以开脱之罪治之。（西周）

4.漏泄省中语：泄密（汉）

5.重罪十条（北齐）

6.十恶（隋开皇律）

二、刑罚

旧五刑；

新五刑（笞、杖、徒、流、死）；

清末过渡刑罚（现行刑律规定的：

罚金、徒、流、遣、死）；

近代刑罚（主刑：死刑、无期徒刑、有期徒刑、拘役、罚金；从刑）

三、刑法原则

1.区分过失和故意：惟眚和非眚（眚即过失）（西周）

2.区分偶犯和惯犯：惟终和非终（西周）

3.区分主犯和从犯：造意和非造意（汉）

4.罪疑惟轻（吕刑）

5.株连：缘坐（株连亲属）；连坐（株连非亲属）

6.赎：也可以认为是刑罚，区别罚金

7.宽严适中

8.诉讼时效和法律时效

9.因时因地制宜：“刑罚世轻世重”（因时）：“三国三典”（因地）：刑新国用轻典，刑平国用中典，刑乱国用重典。

10.老幼残疾犯罪减免刑罚

11.据实定罪和论心（动机）定罪：汉武帝独尊儒术后至唐朝之前的春秋决狱，特别强调当事人的动机。

12.考虑犯罪的情节和认罪的态度

13.类推：吕刑中的“上下比罪”，一直沿用到新刑法的颁布前。

14.正当防卫原则：最早可以推到西周

15.诬告反坐：最早起码可追溯到战国的秦国

16.更犯（累犯）加重

17.数罪并罚

18.自首减刑或免刑

19.上请（请）：某些人的犯罪和某些情况下的犯罪必须报请皇帝裁决的原则，起源于西汉汉高祖刘邦，一直到清朝。

20.议（八议）：周礼中有“八辟”，三国《曹魏律》始入律；八种贵族官僚犯罪可免死，一般犯罪可减等；亲故贤能功勤贵宾。重点

21.亲亲得相首匿（汉）和同居有罪相为隐（唐朝及以后）：后者的范围更大，甚至包括部曲和奴婢。其共同的理论源头：孔子的父子相隐的思想。反映了中国古代法律重视伦理的特点

22.五服治罪：晋律首先将服制作为定罪量刑的规定。

23.区分公罪和私罪（唐律）：前者是官吏因公事而犯，可以从轻处罚，保障官吏积极履行公务；后者是官吏因私事或因假公济私而犯，要从严惩处，打击官吏徇私枉法和贪赃枉法。

24.官当：用官品抵销刑罚。最早由南朝的陈律规定下来，在后来唐律和宋律中也有反映，但在明清律中就没有了。因为当徒刑的比较多，故又称“以官当徒”，但不仅仅是这样。

25.外国人在中国犯罪的处理原则：唐律：诸化外人同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论。（表现了既尊重外国习俗和法律的友好态度，又坚决维护主权的精神。原因在于唐的强大。）明朝：化外人犯罪以律拟断。清末：《中英五口通商章程》首先攫取领事裁判权；大清新刑律第八条承认了领事裁判权；1943年才真正废除。

26.同罪异罚：在我国存在了很久，从奴隶社会到半殖民地半封建社会，甚至民主政权时期，都有此类规定。

27.罪刑法定：最先由大清新刑律规定。

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